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黃震:互聯(lián)網(wǎng)金融立法需行業(yè)公約式軟法
發(fā)布時間:2014-07-25 分類:趨勢研究
互聯(lián)網(wǎng)世界的興起,的確需要新規(guī)則,但不是一開始就需要由國家立法機構(gòu)來立法,而是需要內(nèi)生的自生秩序的形成。立法的任務是發(fā)現(xiàn)規(guī)則并行諸文字的過程,規(guī)則的形成首先需要市場主體的自律,企業(yè)的業(yè)務流程要規(guī)范,操作要點要細化,嚴格風險管理規(guī)則;其次應當通過行業(yè)自身的努力、企業(yè)之間的溝通,制定一定的行業(yè)標準,并形成行業(yè)自律準則和行業(yè)公約——這就是軟法。
軟法,是指產(chǎn)業(yè)的發(fā)展需要有社會組織,發(fā)揮社會組織作用,引導企業(yè)形成產(chǎn)品規(guī)則、企業(yè)規(guī)則的標準流程,提煉出來形成行業(yè)標準,形成行業(yè)慣例和公約?,F(xiàn)代法學認為這也是一種立法。
一個重要政策法律文件的出臺,需要反復調(diào)研、協(xié)商和論證等程序,短則一兩年,長則三五年,甚至十年八年都很正常。相比之下,先進行行業(yè)自律,逐漸找到規(guī)范、規(guī)則和標準,再通過司法判例總結(jié)規(guī)則,逐漸上升為法律,則更能適應互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展。這樣做一方面可以防止一管就死、一放就亂,另一方面也可讓我們的小微企業(yè)、三農(nóng)建設、創(chuàng)新型企業(yè)得到更多融資的渠道,為普通民眾理財提供更多的渠道。
互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展過程中確實有一定的風險,如關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)出現(xiàn)掃碼支付問題的事故和糾紛投訴,央行采用的策略是“暫?!碧摂M信用卡和掃碼支付,讓其排查安全隱患、評估風險管理和制定應急預案,并上報備案。這本是一個及時且必要的監(jiān)管措施和依法監(jiān)管要求,但是在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下,當有人把對網(wǎng)絡支付的管理辦法征求稿發(fā)放到網(wǎng)絡上,輿論通過互聯(lián)網(wǎng)發(fā)酵,并且迅速傳導到股市,致使互聯(lián)網(wǎng)金融概念股跌停,也給央行造成極大輿論壓力。這與互聯(lián)網(wǎng)時代的公民參與和理性表達沒有形成有一定關(guān)系,同時可以看出互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管需要柔性緩沖帶。
在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域加強社會組織、行業(yè)自律組織建設和軟法治理,能夠起到更靈活有效的作用。市場問題通過輿論反應先傳導到第三部門,政府意識和監(jiān)管措施可以通過行業(yè)組織傳遞給企業(yè),而不是簡單直接地以有形之手干涉企業(yè)行為,這樣可形成有彈性的互動機制,對整個社會的良性運行,對制度進一步規(guī)范與優(yōu)化有極大好處。
在當前金融監(jiān)管格局下,互聯(lián)網(wǎng)金融有的領(lǐng)域有機構(gòu)監(jiān)管,有的領(lǐng)域還沒有機構(gòu)監(jiān)管?;ヂ?lián)網(wǎng)金融不是法外之地,但目前政策法律環(huán)境總體是寬松的,在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域沒有出現(xiàn)監(jiān)管過度的情況,還沒有專門法律出臺,部門規(guī)章也比較少,有利于互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展之初的試錯探索。
從民商法原則出發(fā),法無明文禁止即是自由,賦予了經(jīng)營者探索試錯的創(chuàng)新空間;從行政法治原則出發(fā),法無明文授權(quán)即是禁止,監(jiān)管者要抑制自己的監(jiān)管沖動。同時,我們也需要積極探索互聯(lián)網(wǎng)金融時代的監(jiān)管變革。無論如何,監(jiān)管應以消費者權(quán)益保護為出發(fā)點,堅守風險監(jiān)管的底線。
(作者系長江商報特約評論員、中央財經(jīng)大學法學院教授、金融法研究所所長、互聯(lián)網(wǎng)金融千人會俱樂部創(chuàng)始人)
來源:長江商報